建设工程合同纠纷新版多篇

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【关键词】建设工程；固定总价；合同纠纷

1.建设工程固定总价合同纠纷的现状

固定总价合同，俗称“一口价合同”、“包死价合同”。所谓“固定”，是指这种合同价款一经约定，除双方合同约定因素发生时予以调整外，一律不调整。所谓“总价”，是指整个合同的价款，《建设工程施工合同》99文本通用条款第1.11款：“指发包人、承包人在协议书中约定，发包人用以支付承包人按照合同约定完成承包范围内全部工程并承担质量保修责任的款项” 。实践中，承、发包双方因固定总价合同所引起的纠纷案时有发生，多集中在施工过程中出现了影响合同价格诸多因素。而一旦发生纠纷，往往涉及争议数额比较大，双方都将面临巨大的利益风险。

2.建设工程固定总价合同纠纷产生的原因分析

建设工程承发包合同是承、发包双方权利和义务的法律保证，合同条款中的每一项内容都直接关系到双方的切身利益。固定总价是工程工发承包计价三种合同价格方式之一，固定总价合同也是目前建设市场常见的一种施工承包合同形式。《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》（建设部第107号令）第十二条规定：“合同价可以采用以下方式：固定价。合同总价或者单价在合同约定的风险范围内不可调整。”；《建设工程价款结算暂行办法》（财建【2004】369号）第八条对固定总价适用范围作出更为详细的规定：“发、承保人在签订合同时对于工程价款的约定，可以选用下列一种约定方式：固定总价。合同工期较短且工程总价较低的工程，可以采用固定总价合同方式”。但实践中承、发包双方选择签订固定总价合同往往不是基于工程上述特点，多是由于一方面承、发包双方认为固定总价合同易于工程价款的最终结算，若在施工中发包方不改变合同约定的施工内容，合同约定的固定价款就是承发包双方最终的结算价款，结算简便，节省了计量、核价工作； 另一方面发包方也想通过签订固定总价合同将合同履行过程的一切风险转移给承包方承担，对承包方的索赔日后不予补偿，从根本上也控制工程造价不突破原预算。因此，基于上述原因和合同中建设方的优势地位，对承包方来说，签订固定总价合同所要承担的风险比建设方要多。

固定总价合同签订后，施工过程中，市场环境和生产要素价格变化往往会直接影响固定总价合同的价款，主要存在以下几方面的风险因素：

（1）物资、材料价格变动因素。建设工程本身需要大量的物资、材料，在目前日趋开放的市场经济条件下，在整个工程的建设期内，物资、材料的市场价格一成不变几乎是不可能的，而固定总价是价款不变的合同，虽然承包商承受的材料涨价的风险更大，但有涨也会有落。在合同履行期间物资、材料价格的波动，使承、发包双方都可能承担一定物资、材料价差利益风险。

（2）工程量的变更。建设工程施工过程中工程量的变化主要基于以下两方面原因：

①设计变更和洽商。由于初期施工设计深度不够，施工过程中为完善设计难免会发生大量变更、恰商。建设初期，发包方急于开工，各方面条件不完全完备，特别是图纸设计深度不够，在施工中，很多具体问题都需要根据现场实际情况予以调整变更，设计变更和施工洽商、签证不可避免地发生经济费用，也直接影响到整个工程的结算价格，对此部分影响合同固定价格的款项，往往很容易导致纠纷。

②承包方工程量漏算、错算。固定总价合同签订前，在工程招标实践中，发包方往往只提供施工图纸和说明，给予投标方的投标时间往往比较短，承包商来不及根据施工图精确计算工程量，更多的是凭借经验结合图纸估算，因此漏算、错算几乎难以避免，只不过数额有大有小罢了。 另一方面部分承包商在投标报价时为了增加中标的几率，会故意将某个子项的价格压低，以较低的总价获得中标机会，而一旦其中标，马上又会通过签证洽商形式依据实际发生的工程量向发包方提出索赔，以上投标阶段承包方故意或过失漏算、错算工程量的行为，日后均会导致双方合同工程价款的争议。

（3）工程承包范围争议。“固定总价合同”的固定价格是建立在工程合同承包范围和内容固定基础上的，若发生合同承包范围外的额外工程则可以追加合同价款。正因如此，双方对合同承包范围的明确界定就显得尤为重要。 实践中此类争议发生主要由于合同过于简单、约定不明、施工资料不全等原因造成，发生的机会虽少，但涉及的纠纷金额却不小，同样应当引起足够重视。

另外，还有其它原因，诸如工程地点所在地自然及环境条件的变化、各种不能预见的政策性调整等等，都有可能引起固定总价合同的纠纷。

3.避免建设工程固定总价合同纠纷的途径

3.1对于材料价格变动因素对合同总价的影响

双方应预先在合同中就允许调整物资、材料的种类、价格标准、调整幅度等作出明确约定；物资、材料涨跌受市场供需等因素的影响而不依当事人的意志为转移，签约双方均无法预知合同履行过程中材料是涨还是跌，因此双方将材料价差约定在一定风险包干范围能保障承发包双方利益，也是《合同法》公平原则具体体现。从根本上来说，采用固定价格合同应考虑优先适用于履行周期短、物资材料市场价格相对稳定的小型工程，在此类工程中，价格变动的几率和幅度都会很低，双方由此而引发争议概率也会大大降低。

3.2对于工程量的变更

对于发包方，若采用固定总价合同，在招标时就应尽可能向投标人提供详细的施工图及说明、施工要求，并给予投标人足够的编标和询标时间，以确保投标人熟悉施工场地，理解设计意图，明确施工要求，减少投标人工程量计算失误的概率，从而避免日后纠纷发生。 同时，为防止承包方故意漏算、错算工程量，发包方应事先在合同中约定允许调增的工程量范围，调增工程量时单价的确定方式，以及超出此范围的处理方法；对于承包商而言，在投标时应吃透设计意图，详细踏勘现场，对设计图纸文件和招标书中不明确之处及时通过询标要求招标人明示，并做好询标答疑的详细记录，已备日后发生争议时有足够的证据。双方在此项上都要尽到一定谨慎义务。

3.3关于工程承包范围的争议

发包方在招标时应尽可能将招标范围、投标人报价应包含的工作内容、费用项目在招标文件中一一明确，避免产生歧义。 承包商在报价时应仔细审阅招标文件、图纸及说明，以免遗漏报价项目及内容，还要对拟建工程可能发生的一切项目和费用作通盘考虑，对项目清单所列项内容不妥或遗漏之处，及时通过质疑方式提出，以避免日后纠纷。

[关键字]：招投标、工程质量问题纠纷、合同变更、工期延迟

中图分类号：TU723文献标识码： A 文章编号：

一、建设工程合同招标投标纠纷的处理

招标投标是目前我国国内建筑市场中较为常见的一种缔约方式。它是商品经济高度发达的产物，是市场经济 ……此处隐藏11832个字……的工程量，经甲方确认后付款。看似十分清楚的约定，实际履行起来非常困难。首先就是对工程量的确认问题，双方虽然都声称按照定额实事求是地确定，但是往往双方的结果却相去甚远。而实际操作中，又不可能每个月都搞一次审计，这往往成为双方产生纠纷的隐患。以工程形象进度的工程量付款也会遇到同样的问题。而任何工程都不可能每个月或每个形象进度就做一个审计报告后付款。

我们提出尝试性的建议，在合同中约定形象进度阶段后，在签订合同时，就对相应的形象进度工程价款作出明确约定，验收通过后5日内付款。最终结算时根据审计结果（如果是固定价格不需审计）多退少补。因为施工前每个工程项目都能作出预算，根据施工图作出阶段性的形象进度工程量预算也不是难事。约定了明确地数额，对于合同履行将十分有利。合同顺利履行，也符合发包方及时获得合格工程的根本利益。对于设计变更或工程量增加部分，可以及时通过工作联系单的方式确定价款后执行。

笔者正在处理地一个案例就是这样。双方约定，在基础验收通过后，按照乙方完成工作量的70％付款。结果，基础验收后，乙方上报工程量500多万，而甲方审核工程量为400万多一点，双方仅基础部分就相差100多万元。从此，双方对此争论不休，工程时断时续，整整拖了一年，连主体验收都没有完成。双方还都认为是对方不诚信。最后也没能善终，双方无奈解除合同，开始踏上了漫长的诉讼之路。

从此案可以看出，必须找到一个明确、简单易行的支付工程进度款的方式，否则，对双方、对整个施工管理来说都是失败的。因为任何管理都是手段，只有能实现企业效益的管理，才是我们的目的。

3．1．3 施工合同范本中通用条款的问题

还有一个案例，即牵扯到工程款支付方式，又牵扯到一个常见问题：对合同通用条款的认识问题。某施工企业与开发企业在施工合同中约定，发包方按月支付工程款，乙方每月上报已完成工程量，甲方于7日内审核后，拨付工程款。甲方以各种理由迟迟不予审核，致使进度款总是一拖再拖。而该合同也没有严格按照制式的范本合同签订，所有地通用条款都被认为无用或没必要而删除了。要知道，通用条款的重要性决不亚予专用条款。施工管理过程中碰到地大多数问题，在通用条款中都能找到解决的依据。比如上述问题，在《建设工程施工合同（示范文本）》（gf—1999—0201）通用条款第25．2条就有规定：“工程师收到承包人报告后7天内未进行计量，从第8天起，承包人报告中开列的工程量即视为被确认，作为工程价款支付的依据。”这一条款只是指导性的通用条款，其本身不是法律，如果没有约定写进施工合同，则不能作为判断双方是非地依据。甲方以各种理由拖延，乙方就会十分被动。

3．2工期拖延

3．2．1工期拖延的原因与表现

与工期拖延问题紧密相关的实际上还是工程款支付问题，（承包人管理不善、人员、资金不足等单纯性问题不谈）。因为，从施工合同纠纷审理的情况来看，大部分工期拖延，承包人都以发包人没有及时按照约定支付工程款为理由。

上面已经谈到，因为对工程进度款的付款方式约定的不明，或者约定也无法顺利执行，直接会导致工期的拖延。而承包人往往没有采取合法的手段处理，而是采取“磨洋工”的办法，一“拖”了之。反正你不给我钱，我就不干活，看谁着急。殊不知，这样一来，本来不是承包人责任的事情，也会转变为承包人的责任。

3．2．2工期拖延的后果。

根据《建设工程施工合同》通用条款的规定（因为通用条款一经签订，就是双方之间的法律，而这种约定是行业性的通用性约定，已经接近法律规定，所以笔者更愿意称之为“规定”而不是“约定”），即使发包人没有按时支付工程款，承包人也必须以书面形式要求发包人工程师确认，工程师逾期不答复，视为确认。否则，只能视为工期没有受到影响而不予顺延。或者，因发包人拖延支付工程款，严重影响施工的，必须向发包人发出催款函，在催告无效的情况下，承包人可以停工。否则，视为拖延支付工程款没有影响施工进度，而不予顺延工期。无论是停工，或确认顺延工期，都可以为承包人提出索赔，或最起码不遭到发包人索赔提供了依据。否则，将直接导致对承包人不利的后果。从而导致发包人的有力“反击”，甚至会出现索要工程款不成，血本无归。

笔者就接触过一个案例。承包人承诺了竣工工期，还约定了逾期违约金。由于发包人不及时支付进度款，承包人抱着无所谓的态度，“反正你不给钱我就不给你干活，拖就是了”。结果，最后因为发包人拒付工程款而诉讼到法院后，发包人虽承认拖欠工程款，但由于承包人拖延工期，给发包人造成损失，应按合同承担违约责任。法庭经审理，承包人没有应当顺延工期的证据，即使存在顺应工期的理由，也无法证明应当天数。最终法院判决双方支付。发包人支付工程款，承包人支付违约金。两者相抵等于“零”！

我们无意于评判此案审理是否存在问题，因为该案上诉后还没有最终结果。但我们应该可以总结一些教训。那种粗放式地经验性地管理，已经不适应于目前的法治环境。所以，承包人即使遇到发包人违约的情况，也应当严格按照通用条款或专用条款的约定，及时办理各种手续。明确双方的责任和应当顺延的工期。如果出现争议，也要及时解决，否则，拖延只会给自己、给对方造成更大的经济损失。

3、如何利用法律保护自己

任何一部法律法规的出台，都会使利益受侵害者拿到保护自己的武器，通过法律途径保护自己的权益。立法同时也会直接促进了企业自身管理的规范性发展。因为只有规范的、合法的管理，才会受到法律的保护。不规范地操作方法，会使本来对自己有利的事情向不利一方发展。上面已经举出了太多的案例，足以说明这一问题。

目前，施工合同司法解释的出台，正是多年积累的诉讼能量的集中爆发阶段，大量的案件都选择了诉讼方式的解决。很多施工企业没有注意到的是，他们都对自己的诉讼“准备好了吗？”

一件施工合同案件的诉讼成功，会牵扯多方面的准备工作。首先，合同的有效性。司法解释着重关注了影响施工合同效力的招投标问题和黑白合同问题。其次，主体的合法性。主要是施工资质，突出表现在对实际施工人的资质要求方面。再次，也是最为重要和最容易出问题的地方，就是施工合同履行过程中的证据准备问题，简单的说就是各种签证、会议纪要、工作联系单等。特别是上述所谈容易出现的各种常见问题。都要认真对待，妥善、依法解决。

法律，它本身是一把双刃剑，对不遵守法律秩序的经济主体，都有制约作用，并不是倾向哪一方。从这个角度来讲，正体现了法律的规范作用和公平性。那种单纯的认为司法解释是保护施工企业的想法是错误的。

无论是施工企业，还是开发企业，都必需高度重视施工合同中的通用条款、协议条款，高度重视施工合同履行过程中的各种签证行为。只有做到行为合法、合同有效、手续完备，才能真正从法律上获得保护自己的“尚方宝剑”。

参考文献

[1] 黄松有、最高人民法院民一庭编著《最高人民法院建设工程合同司法解释的理解与适用》[c] 北京：人民法院出版社 , 2004.

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